近期，證監會、公安部、國資委、銀保監會聯合發布了《上市公司監管指引第8號——上市公司資金往來、對外擔保的監管要求》（證監會公告〔2022〕26號，以下簡稱《指引》），對上市公司資金往來、對外擔保作出更明確的監管要求，對銀行審查上市公司提供的擔保產生了較大影響。
一、《指引》的主要內容
一是規范上市公司資金往來、對外擔保行為。《指引》對上市公司與關聯方經營性資金往來的要求更加嚴格，非經營性資金往來的要求更加細化；將被擔保方提供反擔保的要求，限縮為控股股東、實際控制人及其關聯方，明確了上市公司控股子公司對合并報表外的主體提供擔保，視同上市公司提供擔保。
二是規范銀行金融機構貸款擔保審查行為。《指引》明確了對由上市公司及其控股子公司提供擔保的貸款申請，銀行需要認真審核擔保材料的齊備性、合法合規性、內部審批程序、信息披露情況、擔保能力、貸款人資信和償還能力等。
三是規范資金占用和違規擔保的整改、處置。《指引》將資金占用和違規擔保的整改要求作為單獨一章，提出了自查及整改要求，嚴格限制關聯方占用資金清償方式，明確了非現金清償的條件；整合有關依法查處違法違規行為的內容，新增公安機關對涉嫌犯罪案件的處理，體現了整治上市公司違法違規行為的決心。
二、對銀行信貸業務的影響
一是對上市公司擔保合法性審查要求更高。《指引》與《民法典》《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉有關擔保制度的解釋》等法律法規中有關上市公司擔保規則保持一致，并以更嚴格的擔保限制、審查和披露制度規范上市公司對外擔保，這對銀行審查上市公司擔保行為提出了更高的要求。
二是存量上市公司擔保項目合法性風險加大。若前期對于上市公司，尤其是其控股子公司擔保的貸款業務審查時，銀行未獲得適格擔保決議或者上市公司未規范進行信息披露的，按照《指引》規定，銀行很難構成善意。若在銀行非善意的情況下，擔保行為對上市公司可能不發生法律效力，進而可能導致第二還款來源懸空。
三是對銀行從業人員依法合規經營要求提高。《指引》體現出國家有關部門將加強監管合作、實施信息共享，共同建立監管協作機制，嚴厲查處資金占用、違規擔保等違法違規行為。銀行若違反《指引》的規定，將不僅影響信貸資金安全，還有可能接受行政處罰，甚至承擔刑事責任。
三、應對措施及工作建議
一是加強上市公司信貸擔保審查。在接受上市公司及其控股子公司對外擔保時，對于上市公司提交的《公司章程》、決議等擔保材料，要嚴格審查是否符合《指引》。對采用逐筆形式公告的，要核對披露的擔保事項中明確的債權人、被擔保人、上限金額等與申報貸款是否一致；對采用擔保額度預計形式公告的，應至少審查被擔保人是否包括債務人、擔保預計公告是否在有效期內，并由上市公司書面確認債權金額是否在為被擔保人提供擔保的額度內。
二是配合開展違規擔保整改和處置。積極配合監管機構及時完成違規擔保整改，對于存在瑕疵的貸款項目，尤其是上市公司控股子公司對合并報表外的主體提供擔保的，要督促其及時完善上市公司自身決議和披露手續，并根據整改情況，酌情補充合法有效的擔保措施。
三是及時完善信貸擔保審查制度。要對照《指引》，并結合《民法典》等相關法律法規的規定，加快完善內部信貸擔保審查制度，做好“外規內化”，并督促相關業務人員加強學習、準確運用，切實防范信貸業務風險、維護信貸資金安全。
供稿 | 安徽分行 總行法律事務部
作者 | 楊陽 賈歡
編輯 | 劉浩
